Список сокращений

АО – акционерное общество;

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г., часть вторая от 26 января 1996 г., часть третья от 26 ноября 2001 г.;

ЗАО – закрытое акционерное общество;

ИД – исполнительная дирекция общества (правление);

ККП России – Российский Кодекс корпоративного по­ведения;

КоАП РФ – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г.

МРОТ – минимальный размер оплаты труда;

ОАО – открытое акционерное общество;

ООО – общество с ограниченной ответственностью;

ОСА – общее собрание акционеров;

ОЭСР – Организация экономического сотрудничества и развития;

РФ – Российская Федерация;

СД – совет директоров общества;

СРО – саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг;

УК – уставный капитал;

УК РФ – Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г.

ФЗ «Об АО» – Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

ФКЦБ – Федеральная комиссия по ценным бумагам;

ФПГ – финансово-промышленная группа;

ФСФР – Финансовая служба по финансовым рынкам Российской Федерации.

1 Более подробно об этом см. раздел 7.1 пособия.

2Процедура выпуска эмиссионных ценных бумаг регламентируется Стандартами эмиссии утв. Приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н.

3 Проспект эмиссии – это документ, содержащий информацию о компании-эмитенте: историю создания, финансовое положение, информацию о ценных бумагах, выпущенных и планируемых к выпуску, цели эмиссии и пр.

4 Ст. 89, 91-92 Федерального закона №208-ФЗ «Об акционерных обществах».

5 Порядок выплаты дивидендов, а также существующие ограничения на выплату дивидендов в акционерном обществе установлены статьями 42, 43 ФЗ «Об акционерных обществах» и более подробно представлены в разделе 5.3 пособия.

6 Более подробно о порядке реализации указанных прав в разделе 10.3 пособия.

7К первой очереди отнесены требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, в том числе путем нанесенного морального вреда. Во вторую очередь производятся расчеты с работниками компании. В третью очередь осуществляются расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. К четвертой очереди отнесены требования всех прочих кредиторов общества. Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами.

8 Понятие и порядок заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью представлены в разделе 10.4, 10.5 пособия.

9Необходимо помнить, что акции, выкупленные обществом у акционеров, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу.

10Основными нормативными актами, регулирующими процесс подготовки к проведению общего собрания акционеров, являются ФЗ «Об акционерных обществах» и Постановление ФКЦБ РФ от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров».

11К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся такие вопросы, как: внесение изменений и дополнений в устав общества; реорганизация общества; ликвидация общества; избрание членов совета директоров; избрание членов ревизионной комиссии; назначение аудитора.

12Для принятия решения по вопросам, включенным в повестку дня собрания акционеров, может требоваться разное количество голосов, кроме того, различным может быть и состав голосующих.

13Уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрено опубликование в указанный срок бланков бюллетеней для голосования в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.

14Доля голосующих акций, принадлежащих акционеру (акционерам), вносящему предложение в повестку дня общего собрания, определяется на дату внесения такого предложения. В случае почтового отправления датой внесения предложения является дата, указанная на оттиске календарного штемпеля, подтверждающего дату отправки почтового отправления. При выдвижении кандидатов в органы управления и контроля общества к предложению может прилагаться письменное согласие выдвигаемого кандидата и сведения о кандидате.

15Предложения о внесении вопросов в повестку дня и предложения о выдвижении кандидатов могут быть представлены путем: направления почтовой связью по адресу (месту нахождения) единоличного исполнительного органа; вручения под роспись любому члену совета директоров, лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа общества, корпоративному секретарю общества, иному лицу, уполномоченному принимать письменную корреспонденцию, адресованную обществу; направления иным способом в случае, если это предусмотрено уставом или иным внутренним документом общества.

16 Более подробно см. раздел 3.3. учебного пособия.

17 Если повестка дня собрания содержит вопрос о реорганизации – не позднее чем за 30 дней, для внеочередного собрания – не позднее чем за 50.

18 Более подробно вопросы раскрытия информации российскими акционерными обществами рассмотрены в разделе 7.4 пособия. Требования по раскрытию информации на стадии подготовки к собранию представлены в приложении 6.

19 Кроме того, как уже указывалось, зарегистрированными считаются лица, чьи бюллетени поступили в общество не позднее двух дней до даты проведения собрания. Указанные лица также вправе присутствовать на общем собрании.

20 Требования к содержанию документов собрания установлены ст. 62, 63 ФЗ «Об акционерных обществах» и Постановлением № 17/пс «О дополнительных требованиях».

21 Раздел 2.3. учебного пособия.

22Так, например, в Германии закон определяет порядок членства в наблюдательных советах и степень их вмешательства в процесс принятия решений. Наблюдательные советы(Aufsichtsrat) являются обязательным элементом германской системы корпоративного управления, при этом половина их членов представляет интересы собственников, другая – трудового коллектива. В Голландии рабочие советы (Works Council) хотя и не вмешиваются в работу совета директоров, но участвуют в утверждении ключевых решений. Именно таким образом создается баланс интересов между теми, кто управляет компанией, и теми, кто вкладывает в нее деньги.

23 Различия в структурах американских и европейских советов директоров объясняются разной природой капитала: в Европе капитал в компании обычно поступает от институциональных инвесторов и государства, в США – через систему бирж, то есть собственность в США распылена между тысячами мелких акционеров [48].

24 Данное положение закреплено в принципах ОЭСР, МСКУ, Калифорнийского пенсионного фонда и др.

25 ККП – кодекс корпоративного поведения. Более подробно о целях утверждения и содержании документа рассказано в разделе 7.1 пособия.

26 Статья 71 ФЗ «Об акционерных обществах».

27В международной практике считается, что член совета директоров действовал разумно и добросовестно, если он лично не заинтересован в принятии конкретного решения и внимательно изучил всю информацию, необходимую для принятия решения, при этом иные сопутствующие обстоятельства должны свидетельствовать о том, что он действовал исключительно в интересах общества.

28 Детально понятие «независимый директор» представлено в разделе 7.2 пособия.

29 О функциях комитета, см. в разделе 6.6 учебного пособия.

30Исследование ФКЦБ РФ среди крупнейших компаний из 34 регионов России.

31 В дальнейшем – директор или генеральный директор общества.

32 Статья 70 и статья 91 ФЗ «Об АО».

33Интересным представляется тот факт, что в соответствии с российскими нормативными актами единоличный исполнительный орган общества, равно как и члены коллегиального исполнительного органа, могут быть, но не обязательно являются работниками компании.

34Как правило, определение вознаграждение менеджеров высшего звена относится к компетенции совета директоров компании. В зарубежной практике размер вознаграждения устанавливается на основании рекомендаций соответствующих комитетов, состоящих из независимых экспертов и консультантов.

35Под имущественными интересами в данном случае следует понимать любые формы взаимоотношений общества с аудитором: взаимное участие в капитале друг друга; заключение договоров, связанных с движением имущественных ценностей; иные партнерские отношения.

36 Ст. 12 Закона об аудите перечисляет ситуации, когда аудит не может осуществляться:

- аудитор является учредителем (участником) аудируемой организации, ее руководителем, бухгалтером либо иным лицом, отвечающим за организацию и ведение бухгалтерского и налогового учета;

- аудитор состоит в близком родстве (родители, супруги, братья, сестры, дети, а также братья, сестры, родители, дети супругов) с ответственными лицами;

- руководитель и иные должностные лица аудиторской организации состоят в близком родстве с ответственными лицами;

- аудиторская проверка организуется в отношении лиц, являющихся учредителями (участниками) аудиторской организации, ее дочерних и зависимых общества;

- аудитор или аудиторская организация в течение трех лет, непосредственно предшествовавших проведению аудиторской проверки, оказывали услуги по восстановлению и/или ведению бухгалтерского учета в обществе, в котором организуется аудиторская проверка.

37Как следствие, фактически выборы ревизионной комиссии осуществляются акционерами, не входящими в органы управления общества, указанная норма влечет проблемы ее практического применения в том случае, когда таких акционеров в компании нет либо они просто не явились на собрание.

38Значимым является тот факт, что формирование комитета по аудиту является одним из обязательных требований при прохождении процедуры допуска ценных бумаг компании к торгам на ММВБ, РТС, Нью-Йоркской фондовой бирже и пр.

39 В соответствии с ФЗ «Об АО» аффилированными лицами является лица, способные оказывать влияние на деятельность общества. Более подробно см. раздел. 10.5 пособия.

40 В словаре русского языка С. И. Ожегова.

41 Согласно ст. 2 Закона от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации».

42Под конфиденциальной информацией понимается информация, доступ к которой ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации. Под защитой информации в данном случае понимается установление порядка представления пользователю информации с указанием места, времени, ответственных должностных лиц, а также необходимых процедур, обеспечивающих условия доступа пользователей к информации.

43 Основными нормативными актами, регламентирующими состав и периодичность раскрываемой российскими акционерными обществами информации, являются: ФЗ «О рынке ценных бумаг», ФЗ «Об АО», Постановление ФКЦБ РФ № 03-19/пс от 1.04.2003.

44 Обязаны предоставлять АО, осуществлявшие хотя бы одну публичную эмиссию ценных бумаг.

45 Требования к содержанию отчета установлены Постановлением ФКЦБ РФ №17/пс от 31.05.2002 г. «Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров».

46 В соответствии с Постановлением ФКЦБ №9 от 08.05.1996 г.

47Содержание информации регламентируется ст. 52 ФЗ «Об АО» и Постановлением ФКЦб РФ №17/пс от 31.05.2002 г.

48 Этапы эмиссии рассмотрены в разделе 3.1 пособия.

49 Ст. 89, 90-92 ФЗ «Об акционерных обществах».

50 Более подробно об этом участнике корпоративных отношений можно прочитать в ККП России

51 Более подробно вопрос защиты прав и интересов миноритариев в процессе проведения реорганизации представлен в разделе 10.2. учебного пособия.

52Так, например, на предприятии, которое подверглось нападению, но не было захвачено, менеджеры были вынуждены сделать хозяйственную деятельность более законной и прозрачной, как следствие произошли следующие позитивные изменения:

1) из состава крупных акционеров вышли аффилированные лица;

2) с поста председателя совета директоров ушел генеральный директор общества;

3) акции распределились среди реальных собственников;

4) члены совета директоров стали получать за свою работу вознаграждение;

5) было принято решение по вопросу о выплате дивидендов.

53 По неофициальным данным рентабельность этого вида деятельности составляет от 300 до 500 %.

54Интересный пример из практики. Одна крупная сырьевая компания объявила тендер на поставку в ее адрес офисной мебели. При этом в число информации, подлежащей предоставлению для конкурсного отбора, входили сведения о собственниках компании, структуре кредиторской задолженности, наименованиях и адресах основных контрагентов. Часть потенциальных претендентов отказались от участия в конкурсе, ознакомившись с указанным перечнем (при этом мотивом отказа было не опасение разгласить конфиденциальную информацию, а банальная неспособность предоставить эти сведения в установленный срок). Те же соискатели, которые продолжили участие в тендере, впоследствии подверглись атаке со стороны дочерних структур корпорации.

55 Порядок раскрытия информации о существенных фактах, более подробно представлен в разделе 7.4 учебного пособия.

56Для указанного периода были характерны: высокий уровень инфляции, невыплата заработной платы, чрезвычайно низкий уровень жизни населения и др. Кроме того, необходимо учитывать, что большая часть людей становилась акционерами в процессе приватизации, посредством распространения акций среди членов трудового коллектива. Акции, полученные на безвозмездной основе или «по принуждению», ценились мало. Кроме того, скупка акций у миноритариев осуществляется тем проще, чем менее ликвидны акции компании, так как акционеры не знают их реальную стоимость и готовы продать по достаточно низкой цене.

57 В практике известны ситуации, когда держатель крупного пакета привилегированных акций, однажды получив по ним право голоса из-за невыплаты обществом дивидендов, на протяжении двух лет блокировал дивидендные решения, сохраняя при этом право голоса.

58 Подробнее см. раздел 10.3 данного пособия.

59В качестве примера можно привести часто цитируемую историю с поглощением 23 крупных московских универмагов («Краснопресненский», «Вешняки» и др.) с использованием технологий искусственного банкротства. Поставщик-«захватчик» ООО «АН «РОСбилдинг» оставлял магазину товары на реализацию на общую сумму, подпадающую под применение закона «О банкротстве» (50–60 тыс. руб.), с отсрочкой платежа. Затем подставная фирма «гасила» долг магазина поставщику и «исчезала» (закрывала счета и меняла адрес). Универмаг автоматически становился должником этой фирмы, которая через 3 месяца обращалась в суд с иском о банкротстве по просроченному долгу. В ряде случаев дело заканчивалось применением процедуры банкротства, отстранением директора и переходом к «захватчикам» прав собственности на бизнес (универмаг «Краснопресненский»).

60Пример: Новолипецкий металлургический комбинат (НЛМК), имея блокирующий пакет акций АО «Криогенмаш», попытался получить над ним полный контроль. НЛМК решил ввести своих представителей в совет директоров компании. «Белым рыцарем» стал Промсвязьбанк. В связи с чем появилась информация о том, что банк выделил АО «Криогенмаш» кредит под залог всех активов компании в размере 5 млн долларов. И в результате этой операции стал фактическим собственником «Криогенмаша». После этого НЛМК принял решение о продаже Промсвязьбанку своей доли в капитале «Криогенмаша».

61 Подробнее см. приложение 10.

62При этом необходимо помнить об особенностях заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, подробнее об этом см. в разделе 10.4, 10.5. пособия.

63Примером может послужить сражение за американскую нефтяную компа­нию Phillips Petroleum, состоявшееся в 1982 году. Компанией–поглотителем высту­пила другая нефтяная компания Mesa Petroleum, которая, приобретя 6 % акций Phil­lips Petroleum, сделала предложение о выкупе дополнительных 15 % акций. Phillips Petroleum ответила на это рядом мер, в том числе предложением об обратном выкупе с премией. Сделка была совершена, а общий размер премии достиг 89 млн долл.

64Так, в соответствии с КоАП РФ (гл. 15) установлена административная ответственность за следующие виды правонарушений:

- за недобросовестную эмиссию ценных бумаг (до 50 тыс.руб.);

- за незаконные сделки с ценными бумагами (до 30 тыс.руб.);

- за нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг (до 30 тыс.руб.);

- воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (до 50 тыс.руб.);

- за использование служебной информации на рынке ценных бумаг (до 3 тыс.руб.);

- нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг (до 20 тыс.руб.);

- нарушение правил приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества (до 500 тыс.руб.).

В соответствии с УК РФ предусматриваются следующие меры наказания:

- уклонение от оплаты ценных бумаг после вступления в законную силу соответствующего судебного акта (грозит лишением свободы до 2-х лет);

- злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (лишением свободы до 3-х лет);

- злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации (исправительными работами на срок от одного года до 2-х лет);

- изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (лишением свободы на срок до 8-ми лет).

65 В указанном случае в результате передачи имущества в аренду в компании практически прекратилась производственная деятельность. Это и послужило причиной для соответствующего судебного решения.

66 Необходимо различать понятия выбывший и не присутствующий член совета директоров. Закон не содержит четких критериев для определения этого термина. Судами в качестве выбывших рассматриваются члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания. На наш взгляд, к выбывшим можно отнести также членов совета, которые не могут осуществлять свои функции в течение длительного промежутка времени по объективным причинам: смерть, недееспособность и пр.

67Закон водит также понятие аффилированных лиц физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, к ним относятся: лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо; юридические лица, в которых данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % уставного (складочного) капитала данного юридического лица.

68 www.standardandpoors.ru.