10.4. Понятие и порядок заключения крупных сделок

С целью предотвращения злоупотреблений, связанных с выводом активов, в состав особых сделок законодателем включены крупные сделки.

Крупной сделкой считается любая гражданско-правовая сделка (купля-продажа, дарение, мена, кредит, залог, поручительство и др.) или несколько взаимосвязанных сделок, в результате которых возможно отчуждение имущества общества на сумму 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. При этом балансовая стоимость активов общества определяется по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Кроме того, уставом общества могут быть установлены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

К крупным сделкам не относятся следующие сделки, даже если они соответствуют указанному ранее критерию:

• сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;

• сделки, связанные с размещением посредством подписки обыкновенных акций общества и иных ценных бумаг, в них конвертируемых.

Очевидно, что последнее из указанных исключений не распространяется на прочие операции общества с собственными ценными бумагами или ценными бумагами других компаний, в том числе выпуск неконвертируемых привилегированных акций и облигаций, приобретение обыкновенных акций прочих эмитентов и т. д.

Кроме того, необходимо отметить, что представленный выше перечень исключений является закрытым и не может быть расширен органами управления общества.

В то время как перечень возможных крупных сделок законом не ограничен, в некоторых случаях, как свидетельствует арбитражная практика, к крупным сделкам были отнесены даже операции по передаче имущества в аренду, не предполагающую отчуждения имущества⁶⁵. Данная позиция суда не является бесспорной, однако представляется целесообразной рекомендация о проведении глубокого анализа каждой сделки, последствий ее исполнения и неисполнения, если стоимость предмета сделки превышает установленную законом стоимость.

В целом, на практике представленное выше определение крупной сделки вызывает больше вопросов, чем ответов, в том числе: Какие сделки можно считать взаимосвязанными? На какую дату (принятия решения, одобрения, заключения сделки) считать балансовую стоимость активов общества? и т. д. В данном случае участникам приходится ориентироваться на многочисленную арбитражную практику, однако очевидно, что при наличии возможности более верным можно признать одобрение любой значимой, существенной для общества сделки в порядке, предусмотренном для одобрения крупной сделки. Так, порядок совершения крупных сделок целесообразно распространить на сделки с определенным имуществом общества, имеющим особое значение для его хозяйственной деятельности, на операции по передаче пакета акций дочерней компании и т. д.

Заключение крупной сделки, как и любой другой сделки, заключаемой в процессе обычной финансово-хозяйственной деятельности, относится к компетенции единоличного исполнительного органа общества. Однако перед заключением сделки генеральный директор должен получить соответствующее одобрение иных органов управления обществом: совета директоров или общего собрания акционеров общества.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов⁶⁶. В случае, если единогласие совета директоров не достигнуто, вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров.

Общим собранием акционеров решается также вопрос об одобрении всех крупных сделок, предметом которых является имущество, стоимостью более 50 процентов балансовой стоимости активов.

Значимым, с точки зрения одобрения сделки, является вопрос об информации, которую должны предоставить генеральный директор и совет директоров для принятия общим собранием акционеров квалифицированного решения, к такой информации отнесены:

- информация о лице (лицах), являющемся контрагентом по данной сделке;

- информация о выгодоприобретателях (при наличии);

- цена и предмет сделки, а также иные существенные условия.

Очевидно, что представленный в законе перечень информации является минимальным, а в некоторых случаях и недостаточным. Поэтому представляется целесообразным внести соответствующие указания в устав или внутренние документы общества. Считается целесообразным раскрывать по крупным сделкам следующую дополнительную информацию:

- планируемый срок заключения сделки;

- период, на который заключается сделка и срок ее исполнения;

- возможные санкции и прочие негативные для общества последствия в случае неисполнения сделки;

- оценка риска возникновения обстоятельств, которые могут создать препятствия для исполнения сделки и др.

Если стоимость предмета сделки менее 25 % балансовой стоимости активов общества, то решение принимается простым большинством, в обратном случае необходимо, чтобы сделку поддержали ¾ голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании.

При этом, независимо от того, какова стоимость предмета крупной сделки, одобренной общим собранием акционеров, принятие указанного решения влечет возникновение у несогласных акционеров (голосовавших против либо не принимавших участия в голосовании) права требовать выкупа собственных акций.

Из буквального толкования норм комментируемой статьи следует, что одобрение сделки (как советом директоров, так и общим собранием) должно быть предварительным, хотя законодательство и не исключает возможности последующего одобрения крупной сделки, и практика последующего одобрения в принципе поддерживается судами.

Хотелось бы отметить, что законодательство не требует привлечения независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества, являющегося объектом крупной сделки, этот вопрос отнесен к компетенции совета директоров, но целесообразность закрепления такой нормы во внутренних документах общества вполне очевидна.

Остается добавить, что если сделка заключается с нарушением указанных требований, она признается оспоримой, то есть может быть признана недействительной по иску общества или акционера, но не является таковой по сути. Значимым является также и то, что если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, то к порядку ее совершения применяются иные требования, анализу которых посвящен следующий раздел пособия.