9.3. Инструменты защиты от поглощения

Действия компании по защите от нападения будут эффективны только в том случае, когда они предприняты вовремя. Поэтому особенно важно заметить угрозу захвата как можно раньше. В качестве наиболее ярких признаков планируемого поглощения специалистами выделяются:

– появление новых миноритарных акционеров;

– внезапная активность миноритарных акционеров, выражающаяся в форме требований о созыве собраний, предоставлении информации;

– судебные иски от акционеров, кредиторов, покупателей, бывших или действующих работников компании;

– пристальное внимание контрольно-надзорных правоохранительных органов, сопровождающееся внеочередными проверками;

– массированная скупка небольших пакетов акций компании на внебиржевом рынке;

– публикация негативной информации о компании в СМИ и др.

Защита от враждебного поглощения – это совокупность действий, которые предпринимает корпорация-цель для снижения вероятности своего враждебного поглощения. Все методы защиты, как правило, можно отнести к двум группам:

- методы защиты, создаваемые корпорацией до появления непосредственной угрозы – стратегические (pre-offer defenses);

- методы защиты, создаваемые уже после того, как угроза захвата очевидна – тактические (post-offer defenses).

Менеджеры компаний, сопротивляясь предполагаемому поглощению, могут преследовать следующие цели:

а) предотвратить поглощение в принципе;

б) заставить покупателя заплатить высокую цену за поглощение компании;

в) максимально уменьшить выгоды захватчика от поглощения путем увода активов из компании.

Классификация методов защиты от поглощения представлена в приложении 9.

Рассмотрим некоторые из них более подробно.

Изменения в уставе акционерного общества являются одним из наиболее рас­пространенных и наименее затратных способов защиты от поглощения. Их называют «противоакульи поправки в устав». Наиболее типичными защитными поправками являются:

- ротация совета директоров или «разделенный» совет директоров (staggered board);

- оговорка о «сверхбольшинстве» (supermajority provision);

- оговорка о справедливой цене.

Оговорка о «разделенном» совете директоров нацелена на создание препятствий на пути рейдера именно в процессе смены совета директоров. Суть ее заключается в разделе­нии совета директоров на несколько групп, при этом на ежегодном собрании может быть переизбрано не более одной группы директоров. Это существенно ограничивает воз­можности приобретателя влиять на деятельность де-юре контролируемой компании.

Оговорка о «сверхбольшинстве». В уставе акционерного общества оговорено минимальное количество голосов, необходимых для решения наиболее важных вопросов, таких как внесение изменений в устав, крупная продажа активов и, в том числе, проведение слияния. Оговорка предусматривает, что для одобрения слияния требуется более чем простое большинство голосов, т. е. «сверхбольшинство». Наиболее эффективным «сверхбольшинство» может являться в ситуации, когда менеджмент компании контролирует блокирующий пакет акций (25 %).

Условие справедливой цены (Fair Price) заставляет корпорацию-покупателя выкупать все акции по одной цене вне зависимости от того, какая группа акционеров владеет ими. Основная цель – предотвращение двусторонних тендерных предложений корпорацией-покупателем. Двустороннее тендерное предложение – это предложение, допускающее выкуп акций по различным ценам, как правило, оно ущемляет интересы миноритариев.

Следующий способ защиты принято называть «Ядовитая (отравленная) пилюля» или «выпуск акций с более высокими правами». Заключается в распространении среди акционеров общества акций со значительным дисконтом, предоставляющих больший объем прав. В качестве «ядовитых пилюль» вы­ступают выпуски привилегированных акций, облигаций, опционов.

Российское законодательство позволяет указанный метод, но с наличием ряда существенных ограничений: цена приобретения не может быть менее 90% рыночной стоимости. Кроме того, «внутренний» выпуск прав имеет, лишь смысл когда в условиях выпуска предусмотрено, что захватчик не может воспользоваться своим преимущественным правом на приобретение новых акций, а также правом приобретения акций компании со скидкой.

В качестве способа защититься от поглощения можно использовать вариант слияния с дружественной компанией, которую обычно называют «белым рыцарем». Этот прием достаточно трудоемок и может быть использован только в качестве упреждающего маневра⁶⁰. Однако необходимо учитывать, что «белый рыцарь» в результате может стать «чёрным рыцарем» или, проще говоря, обычным рейдером. Эта уловка получила название «стратегия леди Макбет» («Lady Macbeth Strategy»). В этом случае компания может самостоятельно начать захват попросившей о помощи компании или вступить в сговор с рейдером, от которого, собственно, он и был призван защищать.

В случае если рейдера привлекают определенные активы организации, то компания может прибегнуть к такому способу, как «реструктуризация активов», иначе его называют «драгоценности королевы», «золотая труба» и др.⁶¹ С целью увода активов, привлекших внимание захватчика, обществом могут быть предприняты следующие действия:

- реорганизация, разделение компании на два и более самостоятельных предприятия, с распределением между ними активов компании-мишени;

- формальная передача (продажа) активов независимой фирме;

- передача имущества в залог, долгосрочную аренду и др⁶².

Обратной стратегией защиты является приобретение целевой компанией опре­деленных видов активов, наличие которых может создать для рейдера проблемы с соблюдением требований антимонопольного законодательства. Напри­мер, целевая компания может приобрести какую-либо фирму, занятую в той же сфере деятельности, что и рейдер.

Другим вариантом снизить привлекательность компании для рейдера является реструктуризация обязательств общества, например:

а) разделение пакетов акционеров на две-три и более частей и передача их друг другу в залог;

б) продажа акций специально созданным оффшорным компаниям;

в) выпуск дополнительной эмиссии акций и размещение их по закрытой подписке и др.;

г) заключение договора о покупке сырья по завышенным ценам или по продаже продукции по заниженным ценам, соответствующие договоры, как правило, предусматривают непомерные штрафы за от­каз от их выполнения (этот способ получил название «кабальные цены»);

д) принятие решения о выплате больших дивидендов за счет реализации активов;

е) уменьшение количества собственных акций, находящихся в обращении, путем их обратного выкупа. Недостатки способа связанны с его достоинствами, в результате этой операции для захвата компании требуется скупить гораздо меньшее количество акций;

ж) формирование дополнительной задолженности посредством заключения с управленческим персоналом трудовых контрактов со сверхвысоким вознаграждением («золотые, серебряные, оловянные парашюты»). Золотые парашюты начинают действовать в случае наступления определенного события, которым обычно выступает приобретение каким-либо лицом крупного паке­та акций общества.

В качестве мирного способа разрешения конфликта можно предложить такой метод защиты, как «зеленая броня». В этом случае компания делает группе инвесторов, угрожающей им захватом, предложение об обратном выкупе с премией, то есть по цене, превышающей рыночную⁶³. Однако очевидно, что такая операция носит дискриминационный характер по отношению к прочим акционерам.

Кроме того, с целью мирного разрешения спора эффективным считается приглашения к участию в переговорах независимого арбитра – «медиация». Основополагающими прин­ципами медиации являются добровольность, добросо­вестность и беспристрастность посредника, полный контроль сторон за результатами про­цедуры и неконфронтационный ха­рактер переговоров.

Кроме того, очевидно, что компания, перед которой стоит угроза поглощения, может прибегнуть к тем же самым (порой незаконным) способам, что и рейдер, но уже с целью защиты, в том числе:

- мнимое банкротство;

- пропаганда среди акционеров и в СМИ;

- затруднение действий брокеров;

- подкуп крупного акционера.

Не менее распространенным средством защиты является судебная тяжба. В этом случае возбуждается судебное разбирательство против захватчика. Предметами подавае­мых судебных исков могут стать:

- нарушение приобретателем антимонопольного законодательства;

- ненадлежащее раскрытие приобретателем всей необходимой информации на рынке ценных бумаг;

- нарушение законодательства о рекламе;

- нарушение трудового кодекса;

- причинение вреда окружающей среде и др.

В качестве заключения хотелось бы отметить, что какого-либо универсального способа защиты не существует, каждый случай поглощения уникален, но можно дать следующие общие рекомендации.

Первым шагом во внедрении комплекса предварительных защитных мероприя­тий является анализ структуры акционеров, постоянный мониторинг сделок с акциями компании на рынке ценных бумаг.

Собственник должен принимать активное участие в работе предприятия. Знать настроение сотрудников предприятия и рядовых акционеров. Необходимо формировать положительный имидж предприятия в глазах местного населения, предпринимать меры, направленные на укрепление безопасности компании и снижение корпоративных рисков ее владельцев (в том числе приведение в соответствие законодательству активов бизнеса, оптимизация уставных документов, защита всей служебной и коммерческой информации), предусмотреть условия, препятствующие массовой скупке акций и др.

Проблемы формирования цивилизованного рынка капитала безусловно напрямую связаны с несовершенством российского законодательства, но в значительной мере формированию культуры корпоративного управления и борьбы за корпоративный контроль должен способствовать внутренний кодекс корпоративного поведения в обществе.