- •Управление
- •Открытыми акционерными обществами
- •Учебное пособие
- •Омск 2009
- •Предисловие
- •1. Теоретические основы корпоративного управления
- •1.1. Понятие и признаки корпорации
- •1.2. Акционерное общество как наиболее яркая форма корпоративного образования
- •1.3. Участники корпоративных отношений в акционерном обществе
- •1.4. Корпоративное управление как средство установления баланса интересов
- •2. Эволюция подходов к управлению акционерными обществами
- •2.1. Причины возникновения и этапы формирования
- •Акционерной формы собственности
- •2.2. История формирования и развития акционерной формы предпринимательской деятельности в России
- •2.3. Классические модели корпоративного управления
- •2.4. Концепция заинтересованных лиц как наиболее перспективное направление формирования новой корпоративной модели
- •2.5. Российская модель корпоративного управления
- •3. Правовые основы корпоративных отношений в России
- •3.1. Этапы создания акционерных обществ и их виды
- •3.2. Структура и состав нормативных актов, регламентирующих деятельность российских акционерных обществ
- •3.3. Права и возможности акционеров, закрепленные в российском акционерном праве
- •3.4. Причины и порядок ликвидации акционерного общества
- •4. Уставный капитал как объект корпоративного управления
- •4.1. Понятие и структура корпоративного капитала
- •4.2. Формирование уставного капитала общества
- •4.3. Пути, источники и этапы увеличения уставного капитала общества
- •4.4. Пути, причины и порядок уменьшения уставного капитала общества
- •5. Общее собрание акционеров как высший орган управления в акционерном обществе
- •5.1. Функции, компетенция и правомочность
- •Собрания акционеров
- •5.2. Формы проведения общего собрания акционеров и его виды
- •5.3. Этапы подготовки к проведению общего собрания акционеров
- •5.4. Проведение общего собрания акционеров
- •6. Совет директоров и исполнительные органы управления и контроля общества
- •6.1. Функции, обязанности и ответственность членов совета директоров общества
- •6.2. Оптимальная структура и состав директоров общества как фактор и условие реализации функций совета
- •6.3. Функции, полномочия и порядок назначения исполнительных органов в акционерных обществах
- •6.4. Особый статус менеджера как источник конфликта интересов
- •6.5. Формирование эффективной системы стимулирования труда менеджеров как способ согласования интересов
- •6.6. Субъекты контроля качества корпоративного управления в акционерных обществах
- •7. Механизмы и инструменты корпоративного управления
- •7.1. Корпоративный кодекс поведения как фактор
- •Эффективности деятельности организации
- •7.2. Институт независимых директоров как условие эффективной деятельности совета директоров общества
- •7.3. Влияние дивидендной политики общества на установление баланса интересов участников
- •7.4. Транспарентность как условие взаимопонимания между участниками корпоративных отношений
- •8. Реорганизация как инструмент корпоративного управления
- •8.1. Понятие, виды и формы реорганизации
- •Слияния и поглощения
- •8.2. Мотивы проведения реорганизации
- •8.3. Методика проведения реорганизации
- •9. Методы и приемы рейдеров и способы защиты от захвата
- •9.1. Враждебный захват: понятие, цели и причины
- •9.2. Инструменты поглощения и специфика их применения в России
- •9.3. Инструменты защиты от поглощения
- •9.4. Оценка эффективности реорганизации и причины неудач
- •10. Формы и способы защиты и восстановления прав миноритариев
- •10.1. Формы и способы защиты прав и законных интересов акционеров
- •10.2. Обеспечение прав акционеров
- •При реорганизации общества
- •10.3. Обеспечение прав акционеров при размещении дополнительных акций
- •10.4. Понятие и порядок заключения крупных сделок
- •10.5. Сделки с аффилированными лицами: понятие и порядок заключения
- •11. Оценка эффективности корпоративного управления
- •11.1. Структура и содержание рейтинга
- •Корпоративного управления
- •11.2. Капитализация как показатель эффективности корпоративного управления
- •12. Особенности корпоративного управления
- •12.2. Методы и способы корпоративного управления, применяемые органами государственной власти
- •Заключение
- •Библиографический список
- •Приложения
- •Характеристика моделей корпоративного управления
- •Структура ежеквартального отчета общества
- •Перечень существенных фактов, информация о которых подлежит раскрытию в соответствии с российским законодательством
- •Перечень существенных событий, информация о которых подлежит раскрытию в соответствии с российским законодательством
- •Перечень документов, предоставляемых акционерам общества при подготовке к собранию акционеров
- •Методика оценки риска «нападения» рейдеров
- •Рекомендации по формированию условий тендерного предложения
- •Рекомендации по использованию способов приобретения акций
- •Основные приемы защиты компании от поглощения
- •Компоненты рейтинга корпоративного управления для анализа
- •Словарь терминов и определений
- •Алфавитно-предметный указатель
- •Список сокращений
7.2. Институт независимых директоров как условие эффективной деятельности совета директоров общества
Институт независимых директоров вырос из англо-американской модели рынка ценных бумаг, предполагающей высокую долю акционеров, владеющих мелким пакетом акций.
В России большая часть менеджеров одновременно выполняет функции менеджера и собственника, а совет директоров в целом и независимый директор как его составная часть часто воспринимаются не более чем органом, необходимым в соответствии с законодательством для утверждения принятых менеджментом решений.
Однако по мнению исследователей, в условиях усиления конкуренции вопросы совершенствования корпоративного управления как фактора повышения эффективности деятельности компании выходят на первый план. Как следствие эффективно функционирующий совет директоров – это уже не «роскошь», а условие выживания общества. При этом важным условием эффективной реализации задач и функций, возложенных на совет, является определенная степень независимости его директоров.
Прежде чем дать характеристику термину «независимый директор», необходимо подчеркнуть, что в вопросах управления корпоративными отношениями значимым является не столько независимость (зависимость) директора от прочих субъектов корпоративных отношений, сколько следствие этого – наличие независимого суждения и поведения.
Независимый директор – это директор, на суждения которого ничто не может повлиять в силу его отдаленности от текущей деятельности и отсутствия прямых или косвенных связей с компанией. Особое отличие статуса независимого директора от остальных членов совета директоров заключается в том, что он призван выражать независимое и беспристрастное суждение по стратегическим вопросам деятельности общества и принимать активное участие в разрешении конфликтов интересов.
То есть специалистами в области корпоративного управления подчеркивается не независимость директора как физического лица, а независимость его суждений. Имеется в виду, что члены совета директоров и совет директоров в целом должны в любой ситуации высказывать суждения, принимать решения, руководствуясь исключительно собственным профессионализмом и соображениями повышения эффективности компании в целом, но не соображениями каких-либо отдельных участников корпоративных отношений. Естественно, члены совета директоров будут учитывать мнения и интересы акционеров, голосами которых они избираются в совет, но прежде всего, они должны учитывать интересы компании в целом.
Следовательно, встает вопрос о том, как обеспечить такие условия, как проверить их наличие и соблюдение.
Если следовать логике закона, то независимость суждений директора обеспечивается его «отдаленностью» от органов управления общества. Так, в соответствии с ФЗ «Об АО» независимым директором признается член совета директоров общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию того или иного решения, лицом:
– осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
– супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо занимающими должность управляющего общества;
– аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В соответствии с требованиями Комиссии США по ценным бумагам и фондовым биржам независимым директор может быть признан в том случае, если соблюдаются все следующие условия:
1) директор не является в настоящее время и не являлся в прошлом сотрудником компании, и/или любой член его/ее семьи не является и не являлся должностным лицом компании или ее аффилированного39 юридического лица в течение какого-либо периода времени за последние три года;
2) директор и/или любой член его/ее семьи не получал от компании вознаграждения в размере, превышающем эквивалент 100 000 долларов США в год, в течение какого-либо периода времени за последние три года. Исключения составляют:
– вознаграждение, полученное директором как членом совета директоров;
– вознаграждение за участие в комитетах и выплаты по пенсионному обеспечению;
– иные формы компенсаций за предшествующую работу (при условии, что их выплата никоим образом не зависит от текущей и последующей деятельности директора);
3) директор и/или любой член его/ее семьи не является в настоящее время и не являлся аффилированным лицом компании, а также не является и не являлся аффилированным лицом или сотрудником настоящего или предыдущего независимого аудитора, или сотрудником структурного подразделения компании, отвечающего за внутренний контроль, в течение какого-либо периода времени за последние три года;
4) директор и/или любой член его/ее семьи не является в настоящее время и не являлся должностным лицом организации, в которой действующий член руководства Компании входит в комитет по кадрам и вознаграждениям в течение какого-либо периода времени за последние три года;
5) директор не является и не являлся должностным лицом или сотрудником, и член его/ее семьи не является должностным лицом организации, которой компания перечисляла или от которой компания получала платежи по сделкам купли-продажи или оказания услуг, в течение какого-либо периода времени за последние три года;
6) директор не является представителем государства;
7) директор не является аффилированным лицом самой компании и ее аффилированных лиц;
8) директор не является контрагентом по обязательствам компании, в соответствии с условиями которых директор может приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10 и более процентов его/ее совокупного годового дохода, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;
9) директор не является крупным контрагентом компании, т. е. таким контрагентом, совокупный объем сделок компании с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов Компании в соответствии с российскими стандартами бухгалтерского учета;
10) является членом СД данной компании не более 7 лет.
Хотелось бы отметить, что представленный перечень требований, которым должен удовлетворять независимый директор, является наиболее полным и распространенным, хотя критерии отнесения директора к независимым устанавливаются нормативными актами всех стран и всех бирж. Схожий перечень критериев содержит и ККП России.
Очевидно, что соблюдение указанных критериев само по себе еще не гарантирует независимость суждений того или иного субъекта, но является необходимым его условием.
Практика функционирования зарубежных акционерных обществ свидетельствует о том, что в качестве независимых директоров выступают, как правило:
руководители научно-исследовательских организаций и высших учебных заведений;
чиновники либо независимые консультанты в области финансов и управления схожих отраслей;
руководители и специалисты, имеющие ценный опыт, надежную репутацию и хорошие связи в деловом мире;
вышедшие на пенсию профессионалы в области финансов и бизнеса, а также бывшие работники отрасли и др.
Позитивное влияние таких членов совета директоров на эффективность его функционирования очевидна сама по себе, однако хотелось бы подчеркнуть ряд преимуществ, которые получает компания, имеющая независимый совет директоров.
Интересным фактом является то, что, по мнению ряда исследователей, именно квалификация, опыт, знания, являются основным фактором независимости. Именно квалификация позволяет члену совета директоров, с одной стороны, надлежащим образом обосновывать свою позицию, а с другой стороны, чувствовать себя в достаточной степени свободным в принятии решений.
Рассмотрим два подхода к включению в состав совета директоров общества независимого директора.
Первый: формальное соответствие, например, необходимое для соблюдения требований бирж, с целью допуска ценных бумаг к торгам на данной фондовой площадке.
В данном случае независимый директор сможет лишь улучшить имидж компании. Совет директоров собирается редко, автоматически утверждает уже принятые решения и в целом выполняет совещательные функции. Если привлечь в качестве независимого директора известного в деловом мире эксперта, желательно зарубежного, то его громкое имя будет гарантом стабильности и высокой репутации бизнеса. В результате функции независимого директора сводятся к консультированию по отдельным вопросам.
Второй: практическое применение для повышения эффективности ведения бизнеса.
Компания быстро растет, сталкиваясь с неопределенностями и рисками. В этом случае совет директоров выступает реально функционирующим органом — определяет стратегию развития корпорации, рассматривая все варианты кардинальных действий. В качестве независимого директора целесообразно пригласить опытного профессионала в конкретной области. Будучи высококлассным специалистом, он на практике сможет участвовать в обсуждении всех значимых вопросов посредством выражения беспристрастного суждения, основанного на независимой оценке рассматриваемых проблем. Такой совет директоров становится важным элементом системы корпоративного управления и эффективным инструментом урегулирования конфликтов интересов различных групп.
По мнению издателей ККП России, независимость директоров необходима для объективной оценки результатов деятельности исполнительных органов общества и принятия обоснованных решений по тем вопросам, где интересы генерального директора и членов правления общества и акционеров могут расходиться.
Как уже указывалось ранее, в России институт независимых директоров еще не получил должного развития, существующая модель преобладания в составе менеджеров крупных собственников предопределяет нежелание крупных акционеров включать в состав совета директоров независимых членов. Очевидно, что количество независимых директоров нельзя увеличить быстро, однако необходимость развития данного института корпоративного управления не вызывает сомнений.