Раздел 7. Формы государства
альной направленности права, т. е. речь идет о порядке и условиях применения ана логии права.
К общим принципам права следует отнести и, например, такие положения: позднейший закон отменяет более ранний; специальный закон отменяет действие общего закона и др.
Следует отметить, что в настоящее время наблюдается активный процесс объеди нения национальных правовых систем на основе соблюдения общих принципов права. Поэтому в целом принципы национальных правовых систем совпадают с общепри знанными принципами международного права. Этот процесс носит позитивный харак тер и направлен на укрепление мирового правопорядка.
Тема 6. ФУНКЦИИ ПРАВА
Функции права — это основные направления его воздействия на общественные отношения. Выделяют две основные функции права.
1.Регулятивная функция. Эта функция представляет государственное регули рование позитивного развития общественных отношений. Регулирование осущест вляется путем закрепления в нормативных актах прав и свобод, обязанностей, пра вового статуса, правил оптимального функционирования общественной жизни, развития свобод и активности личности, в также установления правового механиз ма, призванного обеспечить эффективную реализацию правовых предписаний, раз витие и организованность общественной жизни.
2.Охранительная функция. Она обеспечивает охрану общественных отноше ний от противоправных посягательств, вытеснение отношений, вредных для лично сти и общества. Эта функция осуществляется путем установления запретов совер шать общественно опасные деяния и применения юридических санкций к винов ным в правонарушениях.
Тема 7. ТИПОЛОГИЯ ПРАВА
Типология права соответствует типологии государства. Однако относительная самостоятельность и специфичность права как особого социального феномена по зволяют осуществлять и иные варианты его классификации. Так, используя форма ционный критерий, различают четыре типа права: рабовладельческое, феодальное, буржуазное, социалистическое.
Под историческим типом права понимается совокупность характерных, сущест венных, взятых в единстве черт права, выражающих сущность и условия развития пра вовой системы определенной общественно экономической формации.
Рабовладельческое право
Считается, что римляне трижды покоряли мир — легионами, христианством и правом. Поэтому рабовладельческий тип права целесообразно рассмотреть на при мере этого права, а еще конкретнее — на примере одного из основных исторических памятников права той эпохи — Закона XII таблиц (V в до н. э.):
222 |
Университетская серия |
Тема 7. Типология права
разделение вещей на две категории. К первой принадлежали главным обра зом земля, рабы, рабочий скот. Ко второй — все остальные вещи;
юридический формализм…;
жена, как и все домочадцы, была во власти своего мужа, некоторое равенство
ей давал брак без формальностей, т. е. гражданский брак;
строго карались посягательства на чужую собственность;
и всяк мог убить на месте преступления ночного вора…;
имущественные споры (виндикация — истребование вещи из чужого владе
ния);
право разделилось на частное и публичное…;
утверждается право частной собственности на землю (институт владения)…;
сервитут (право на чужую вещь) вещный и личный;
договоры: вербальный (устный), литеральный (письменный), реальный (с момента передачи вещи …), консенсуальный;
залог как средство обеспечения обязательства;
уголовная ответственность жены за супружескую измену;
право наследования (наследники первой, второй, … очереди…);
оскорбление величия римского народа как и оскорбление величества счита лись уголовными преступлениями;
поощрение доносительства со стороны государства в период распада Рим ской Империи.
Феодальное право
ВXII—XIII вв. появляются первые формы кодификации права. К ним следует отнести:
Ломбардский сборник, выработанный в судах Милана;Великие обычаи Нормандии (Франция);«Саксонское зерцало» — автор судья Эйке фон Ребхоф.
ВАнглии как источник права утвердился судебный прецедент.
ВГермании вышел в свет кодекс Грациана как разновидность канонического права, основанного на учениях апостолов, постановлениях соборов, высказываниях авторитетов. Каждая норма этого права подкреплялась цитатой из Библии:
рецепция (заимствование) римского права«Слово императора — закон» — правило, сформулированное римскими юри
стами естественное право — общее для всех народов
появляется необходимость в адвокатуре (как и ранее в Риме), юрисконсуль
тах
усилилось значение документов. Возник нотариат.
Вуголовном праве широко применялся принцип:
«Признание — царица доказательств». В основе обвинительного приговора лежало «Убеждение судей» — своего рода революционное правосудие
В то же время в Англии ввели понятие «презумпции невиновности» в уго ловном праве. Это демократическое завоевание
инквизиция (Жанна Д’арк)
в средние века сохранился обычай уголовного преследования животных, считалось, что они обладают сознанием, психологической деятельностью.
Феодальное право было правом правителей. Оно закрепляло классовое и со словное неравенство людей. Представители господствующего класса не считали се
Университетская серия |
223 |
Раздел 7. Формы государства
бя связанными нормами права, так как всегда могли опереться на силу. Неограни ченный произвол был особенно характерен для феодального собственника в его от ношениях с крестьянством. Применение силы считалось нормальным способом разрешения споров. Поэтому феодальное право часто называют «кулачным пра вом».
Капиталистическое право
С совершенствованием общественных отношений и государственных институ тов продолжился процесс совершенствования права. Стали обособляться отрасли права. Получило свое развитие социальное законодательство.
Конституционное право
Конституции стали появляться только в XIX в. (отражает давление рабочего класса. Способность буржуазии на компромисс…).
Тенденция системы буржуазного права заключалась в том, что оно шло по пути приспособления старого феодального права к новым буржуазным отноше ниям.
Во Франции был принят гражданский кодекс, или, как его называли, Кодекс Наполеона (1804 г.).
свое большое развитие получило право собственности (владеть, пользовать ся и распоряжаться).
постепенно узаконивается светский брак (церковный не обязательно). Роль мужа в семье уже не та, что была в предыдущие столетия.
Уголовное право
равенство перед законом…
смягчение картельных мер (оно не распространяется на близких преступника).
отказ от наказания за религиозные убеждения.
усиление наказания за политические преступления…
доминирующей тенденцией становится осуждение не за действия, но за пре ступные намерения, за «опасные мысли»…
переориентация цели наказания из средства массового устрашения на ис правление и воспитание… (тюремный труд…, ссылка, условное осуждение — Англия
в 1887 г. и Франция в 1891 г. …).
теория итальянского тюремного врача Ломброзо — предварительная изоля ция «предполагаемого (потенциального) преступника».
Судоустройство и процесс
Отделение судебной власти от исполнительной. Выборность судей на основе имущественного ценза, а затем и их несменяемость. Суд присяжных. Присутствие адвоката делало судебное следствие состязательным. Презумпция невиновности.
Социальное законодательство
Узакониваются профсоюзы как представители рабочих в суде и перед предпри нимателями (в Англии — в 1871 г.). Забастовки принудили власть принять прогрес сивное законодательство о труде — максимальный рабочий день до 10 часов, соци альное обеспечение по болезни и старости.
224 |
Университетская серия |
Литература
КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ
1.Причины происхождения права.
2.Дайте определение понятию «право».
3.Основные черты юридического позитивизма.
4.Основные черты психологической теории.
5.Основные черты социологической теории.
6.Основные черты классовой теории.
7.Основные черты философской теории.
8.Основные черты классовой теории.
10.Каковы признаки права?
11.Отличие права от других социальных норм.
12.В чем выражается взаимосвязь права с социальными и техническими нормами?
13.Формационный подход к типологии права.
ЛИТЕРАТУРА
а) основная
Теория государства и права / под ред. проф. А. М. Васильева. М.: Юридическая литера тура, 1977.
Лазарев В. В. Теория государства и права (актуальные проблемы). М., 1992. Алексеев С. С. Государство и право. Начальный курс. М., 1993.
Алексеев С. С. Государство и право. Начальный курс. М., 1994.
Гранат Н. Л., Лазарев В. В. Теория права и государства: учеб. метод. пособие. М., 1993. Общая теория права: курс лекций / под ред. В. К. Бабаева. Н. Новгород, 1993. Лившиц Р. З. Теория права: учеб. М., 1994.
Основы государства и права: учеб. пособие / под ред. О. Е. Кутафина. М., 1994. Общая теория права и государства: учеб. / под ред. В. В. Лазарева. М., 1994. Общая теория права: учеб. пособие / под ред. А. С. Пиголкина. М., 1994.
Теория государства и права. Ч. I. Теория государства / под ред. А. Б. Венгерова. М., 1995.
Жеругов Р. Т. Теория государства и права: учеб. пособие для вузов / науч. ред. проф. В. В. Оксамытный. Москва Нальчик: Изд. центр «Эльфа», 1995.
Хропанюк В. Н. Теория государства и права / под ред. В. Г. Стрекозова. М., 1993. Хропанюк В. Н. Теория государства и права / под ред. В. Г. Стрекозова. 2 е изд. М.,
1995.
Теория государства и права / под ред. В. М. Корельского и В. Д. Перевалова. М.: Изда тельская группа ИНФРА М—НОРМА, 1997.
Хропанюк В. Н. Теория государства и права: учеб. пособие для вузов. М.: ИКФ Омега Л; Интерстиль. 2003.
Бельский К. С. Полицейское право: Лекционный курс. М.: Издательство «Дело и Сер вис», 2004.
Поляков В. А. Общая теория права: Проблемы интерпретации в контексте коммуника тивного подхода: курс лекций. СПб: Издательский дом С. Петербургского государственно го университета, 2004.
Атаманчук Г. В. Теория государственного управления: курс лекций. 2 е изд., доп. М.: Омега Л, 2004.
Теория государства и права: курс лекций / под ред. Н. И. Матузова и А. В. Малько. 2 е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2006.
Марченко М. Н. Проблемы теории государства и права: учеб. М.: ТК Велби, Изд во Проспект, 2005.
Университетская серия |
225 |
Раздел 7. Формы государства
Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. М.: Юридический колледж МГУ. 1995. Т. 2. Алексеев С. С. Теория права. Харьков: Изд во «БЕК», 1994.
Черниловский З. М. Всеобщая история государства и права. М.: Юристъ, 1995. Маркс К., Энгельс Ф. Собрание сочинений. Т. 4. М., 1982.
Кельзен Г. Чистое учение о праве. М.: ИНИОН АН СССР, 1987. Кант И. Критика чистого разума. М., 1994.
Аквинский Ф. О правлении государей, 1948. Нерсесянц В. С. Юриспруденция. М.: НОРМА, 2000.
Саидов А. Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира: моногра фия. Институт государства и права РАН. 1993.
Аннерс Э. История европейского права: пер. со швед. // Институт Европы. М.: Наука, 1994.
История государства и права зарубежных стран. Ч. I: учеб. для вузов / под ред. проф. Н. А. Крашенинниковой и проф. О. А. Жидкова. М.: Издательская группа ИНФРА М— НОРМА. 1997.
Апарова Т. В. Прецедент в современном английском праве и судебное правотворчест во // Труды ВНИИСЗ. 1976. № 6.
Современное право КНР. М., 1985.
Общая теория права / под ред. А. С. Пиголкина. М.: Издательство МГТУ им. Баумана, 1995.
б) дополнительная
Путин В. В. Послание Федеральному Собранию Российской Федерации // Российская газета. 2006. 11 мая.
Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1996.
Копаев В. С. Мораль и ее влияние на современное российское право // Юрист. 1998. С. 15—20.
Козлихин И. Ю. Позитивизм и естественное право // Государство и право. 2000. № 3. С. 5—11.
Общая теория права и государства / под ред. В. В. Лазарева. М.: Юрист, 1994. Проблемы теории государства и права / под ред. С. С. Алексеева. М.: Юридическая ли
тература, 1978.
Библия. Книги священного писания Ветхого и Нового завета // Русская православная церковь. Российский фонд культуры. 1999.
Глобализация, государство, право, ХХI век. О некоторых итогах международного юри дического форума // Журнал Российского права. 2003. № 2.
Магомедов С. К. Унификация нормативной правовой терминологии и единое правовое пространство России // Журнал Российского права. 2003. № 3.
Бойцова В. В., Бойцова Л. В. Исторические традиции российской школы сравнительно го права // Журнал Российского права. 2003. № 7 8.
Зорькин В. Д. Об угрозах конституционному строю в ХХI веке и необходимости прове дения правовой реформы в России // Журнал Российского права. 2004. № 6.
Лазарев В. В. Поиск права // Журнал Российского права. 2004. № 7.
Берг О. В. Некоторые вопросы теории нормы права // Государство и право. 2003. № 4. С. 19—25.
Каламкарян Р. А. Концепция господства права в современном международном праве // Государство и право. 2003. № 6. С. 50—57.
Мартышин О. В. Совместимы ли основные типы понимания права? //Государство и право. 2003. № 6. С. 13—21.
226 |
Университетская серия |
Литература
Мозолин В. П. Система российского права (Доклад на Всероссийской конференции 14 ноября 2001 г.) // Государство и право. 2003. № 1. С. 107—113.
Серегин Н. С. Всероссийская научно теоретическая конференция «Понимание права», посвященная 75 летию со дня рождения профессора А. Б. Венгерова (1928—1998) // Госу дарство и право. 2003. № 8. С. 102—113.
Якимов А. Ю. Статус субъекта права (Теоретические вопросы) // Государство и право. 2003. № 4. С. 5—10.
Саидов А. Х. О предмете антропологии права // Государство и право. 2004. № 2. С. 63—69.
Егоров А. В. Правовая интеграция и ее содержание // Государство и право. 2004. № 6. С. 74—84.
Лукьянова Е. Г. Основные тенденции развития российского права в условиях глобали зации // Государство и право. 2004. № 7. С. 84—89.
Исаева Л. Н. Сознание и правопонимание // Государство и право. 2004. № 8. С. 106—109. Толстик В. А. От плюрализма правопонимания к борьбе за содержание права // Госу
дарство и право. 2004. № 9. С. 13—21.
Гаврилов В. В. Понятие национальной и международной правовых систем // Журнал Российского права. 2004. № 11.
Марченко М. Н. Проблемы теории государства и права: учеб. М.: ТК Велби, Изд во Проспект, 2005.
Актуальные проблемы административного и административно процессуального права. Сборник тезисов статей. М.: Московский университет МВД России, 2003.
Актуальные проблемы административного и административно процессуального права. Материалы международной научно практической конференции (Москва. 2003. 4 апр.). М.: Московский университет МВД России, 2003.
Актуальные проблемы борьбы с преступлениями и иными правонарушениями. Мате риалы международной научно практической конференции / под ред. А. Е. Чечетина. Бар наул: Барнаульский юридический институт МВД России, 2003.
Актуальные проблемы конституционного и административного права на современном этапе развития российской государственности / Материалы научно практической конфе ренции юридического факультета МГУ 28 апреля 1998 г.
Атаманчук Г. В. Теория государственного управления: курс лекций. 2 е изд., доп. М.: Омега. Л. 2004.
Правовая реформа: проблемы, коллизии, тенденции развития: Доклады и сообщения Международной научно практической конференции (2004. 18 мая) / под ред. А. В. Хоро шилова, А. А. Романова, В. Н. Белоновского. М.: МЭСИ. 2004.
Поляков А. В. Общая теория права: Проблемы интерпретации в контексте коммуника тивного подхода: курс лекций. СПб: Издательский дом С. Петербургского государственно го университета, 2004.
Развитие публичных и частноправовых институтов в современной России: Сборник статей по материалам V Международной научно практической конференции (Москва. 2005. 26 мая) / под ред. А. В. Хорошилова, П. Ю. Федорова, В. Н. Белоновского. М.: МЭСИ, 2005.
Право и закон в гражданском обществе и государстве: Доклады и сообщения VI Меж дународной научно практической конференции. М., 2006 // под ред. А. В. Хорошилова, П. Ю. Федорова, В. Н. Белоновского. М.: МЭСИ, 2006.
Совершенствование механизма реализации права как основа экономического развития общества: Сборник материалов 2 й Международной конференции (Москва. 2006. 19 мая) // Факультет права МФПА.
Теория государства и права: курс лекций / под ред. Н. И. Матузова и А. В. Малько. 2 е изд. перераб. и доп. М.: Юристъ, 2006.
Университетская серия |
227 |
Раздел 7. Формы государства
Дорская А. А. Церковное и уголовное право Российской империи: проблемы взаимо действия и взаимовлияния // История государства и права. 2005. № 3. С. 55—57.
Головастикова А. Н. Философское содержание категории «жизнь» и ее реализация в праве // Государство и право. 2005. № 6. С. 30—39.
Голоскоков Л. В. О переходе к сетевой парадигме права // Государство и право. 2005. № 10. С. 113—120.
Голощапов А. М. Конституционные основы становления государственно правовой стратегии Российской Федерации // Государство и право. 2005. № 11. С. 95—100.
Думанов Х. М., Першиц А. И. К уточнению понятия «обычное право» // Государство и право. 2005. № 3. С. 77—82.
Кищин В. А., Фомин В. В. Правовая реформа в России // Государство и право. 2005. № 6. С. 124—126.
Козочкин И. Д. Территоральный принцип действия федеральных уголовных законов США // Государство и право. 2005. № 9. С. 64—69.
Лукашук И. И. Глобализация и право // Государство и право. 2005. № 12. С. 112—115. Муравский В. А. Актуально правовой аспект правопонимания // Государство и право.
2005. № 2. С. 13—18.
Нерсесянц В. С. Процессы универсализации права и государства в глобализирующемся мире // Государство и право. 2005. № 5. С. 38—37.
Нижник Н. С., Шукшина Е. Г. Реалистический позитивизм: в поисках интегративного типа правопонимания // Государство и право. 2005. № 10. С. 104—112.
Осипян Б. А. Понятие правометрии или межерологии права // Государство и право. 2005. № 8. С. 14—19.
Хайруллин В. И., Улла В. Бонденсон. Моральный климат Скандинавии // Государство и право. 2005. № 7. С. 119—121.
Хабриева Т. Я., Тихомиров Ю. А. Право и интересы // Журнал российского права. 2005. № 12.
Хабриева Т. Я. Национальные интересы и законодательные приоритеты России // Жур нал российского права. 2005. № 12.
Павлушкин А. В. Роль права в обеспечении интересов в Федерации // «Журнал россий кого права». 2005. № 12.
Малиновский А. А. Пределы субъективного права // Журнал российского права. 2005. № 11.
Тихомиров Ю. А. Право официальное и неформальное // Журнал российского права. 2005. № 5.
Тихомиров Ю. А. Право и саморегулирование // Журнал российского права. 2005. № 9. Егоров А. В. Сравнительно правовой метод и установление содержания иностранного
права // Журнал российского права. 2005. № 8.
Ершов В. В. Правовая цивилизация: теоретические и практические вопросы междуна родного права // «Международное публичное и частное право». 2005. № 1.
Нефедов Б. И. Общетеоретические проблемы современного международного права (часть I) // «Международное публичное и частное право». 2005. № 1.
Нефедов Б. И. Общетеоретические проблемы современного международного права. (часть 2) // «Международное публичное и частное право». 2005. № 3.
Татарян В. Г. Опыт практической реализации положений новой Концепции правовой политики в Республике Казахстан // «Международное публичное и частное право». 2005. № 4.
Белянская О. В., Пугина О. А. Условия имплементации международно правовых норм в российское законодательство // «Международное публичное и частное право». 2005. № 5.
Клин Б. Беседа со святейшим патриархом Московским и всея Руси Алексием II («Ду ховная жизнь — это ежедневное возделывание земли своего сердца») // Известия. 2006. 18 апр.