- •Глава 3. Методи правового регулювання у міжнародному приватному праві: метод уніфікації ..........................................................................
- •Глава 4. Методи правовою регулювання в міжнародному приватному праві: колізіііпнЙ метод..........................................................................
- •Глава 5. Застосуванні! колізійних норм та іноземного права____.....
- •Глава 6. Взаємність і правові режими ....................................................
- •Глава 7. Фізичні особи............................................................................... 157
- •Глава 8. Юридичні особи.......................................................................... 172
- •Глава 9. Власність та інвестиції............................................................. 190
- •Глава 10. Авторське право і суміжні права ........................................... 209
- •Глава 12. Міжнародна купівля-іІродаж товарів................................... 256
- •Глава 17. Міжнародні розрахунки.......................................................... 345
- •Глава 18. Завдання шкоди......................................................................... 369
- •Глава 19. Трудові відносини ..................................................................... 384
- •Глава 20. Шлюбно-сімейні відносини..................................................... 399
- •Глава 21. Спадкові відносини.................................................................. 428
- •Глава 22. Поняття міжнародного цивільною процесу. Міжнародна
- •Глава 23. Положення іноземців у міжнародному цивільному процесі.
- •Глава 24. Взаємна цивільно-ироцесуальна допомога ..........................
- •Глава 25. Визнання та виконаний іноземних судових рішень у практиці держав........................................................................
- •Глава 26. Поняття міжнародного комерційного арбіїраж). Правові підстави здійснення ним розгляду справ .................
- •Глава 27. Здійснення провадження у справі та винесення арбітражного рішення...................................................................... 533
- •Глава 28. Виконання арбітражних рішень ............................................ 562
- •Глава 29. Законодавство України про міжнародним комерційний
- •Глава 1 Поняття та предмет міжнародного приватного права
- •1.1. Загальне уявлення про міжнародне приватне право
- •1.3. Предмет міжнародного приватного права
- •1.4. Співвідношення міжнародного публічного Іа міжнародного приватного права
- •1.5. Система міжнародного приватного права
- •Глава 2 Джерела міжнародного приватного права
- •2.7. Поняття та види джерел міжнародного приватного права
- •2.3. Судова та арбітражна практика
- •2.4. Міжнародний звичай
- •2.5. Міжнародні договори
- •3.1. Прямий метод правового регулювання
- •3.2. Природа правової уніфікації, Види уніфікованих норм
- •Глава 4
- •4.2. Необхідність застосування колізійних норм. Колізійне право
- •4.3. Колізійна норма га й побудова. Види колізійних норм
- •4.4. Типи колізійних прив'язок (формул прикріплення)
- •4.5. Закон, вбраний особами, які укладають угоду (lex voluntatis)
- •4,6. «Гнучке» колізійне регулювання (Proper law of the contract)
- •Глава 5 Застосування колізійних норм та іноземного права
- •5.1. Загальне уявлення пре процес застосування колізійної норми
- •5.2. Віднайдення та встановлення змісту норм застосовного
- •5.3, Зворотне відсилання та відсилання до права третьої країни
- •5.4. Застереження про публічний порядок
- •5,5. Обхід закону у міжнародному приватному праві
- •Глава 6 Взаємність і правові режими
- •6.1. Поняття та призначення взаємності
- •Глава 7 Фізичні особи
- •7.1. Правосуб'єктність фізичної особи
- •7.2. Іноземні громадяни, які постійно прошивають у державі перебування
- •7.4. Біженці
- •Глава 8 Юридичні особи
- •8.1. Особистий статут юридичної особи
- •8.2. Специфічні вида юридичних осіб
- •Глава 9 Власність та інвестиції
- •8.1. Інститут права власності
- •8.3, Іноземні інвестиції
- •3.4. Правове регулювання іноземних інвестицій
- •Глава 10 Авторське право і суміжні права
- •10.2. Міжнародна-правова охорона авторського права
- •10.3. Міжнародно-правова охорона суміжних прав
- •1D.4. Захист авторських і суміжних прав за законодавством України
- •Глава 11 Право промислової власності
- •11.1. Визначення права промислової власності та його основні поняття
- •Глава 12 Міжнародна купівля-продаж товарів
- •12.1. Поняття зовнішньоторговельного контракту
- •12.2. Право, що підлягає застосуванню до контрактів
- •72.3. Колізійні питання стосовно форми контракту
- •12.4. Колізійні питання, що мають відношення до змісту контрактів
- •Глава 13 Міжнародний підряд
- •13.1. Цоговір підряду
- •13.2. Договір будівельного підряду
- •13.3. Договори стосовно надання технічних послуг та здійснення монтажниц робіт
- •Глава 14 Деякі інші види контрактів
- •14.1, Договір франчайзингу
- •14.2. Міжнародний лізинг
- •14.3. Міжнародний факторинг
- •Глава 15 Комерційне посередництво
- •15.1. Агентська угода
- •15.2. Види та правовий статус агентів
- •15.3. Правове регулювання агентських угод
- •Глава 16 Міжнародні перевезення
- •1В.1. Особливості та види міжнародних перевезень
- •16.2. Міжнародні залізничні перевезення
- •76.5. Міжнародні морські перевезення
- •Глава 17 Міжнародні розрахунки
- •17.1, Міжнародний переказ коштів
- •77.2. Міжнародний акредитив
- •17.3. Розрахунки за інкасовими дорученнями
- •17.4. Розрахунки із застосуванням векселів і розрахункових чеків
- •Глава 18 Завдання шкоди
- •18.1. Колізійні питання деліктних зобов'язань
- •18.3. Питання деліктної відповідальності у національному законодавстві України
- •Глава 19 Трудові відносини
- •19.1. Міжнародно-правове регулювання питань праці
- •19,2. Регулювання питань праці на рівні національних законодавств
- •18.3. Деякі зауваження щодо регулювання питань соціального
- •Глава 20 Шлюбно-сімейні відносини
- •20,1. Укладення шлюбу
- •20.2. Особисті немайнові та майнові відносини подружжя
- •20.3. Недійсність шлюбу та його припинення
- •20.4. Правовідносини між батьками та дітьми
- •Глава 21 Спадкові відносини
- •21.1. Основні колізійні питання, пов'язані зі спадкуванням
- •21.2. Правове регулювання спадкових відносин
- •21.3. Перехід спадщини цо держави
- •Глава 22
- •22.2. Загальне уявлення про міжнародну підсудність
- •22.3. Принципи (критерії) визначення міжнародної підсудності
- •Глава 23
- •23.1. Проблема правового захисту
- •23.2. Цивільно-процесуальна правоздатність та дієздатність іноземців
- •23.3. Привілейоване положення окремих суб'єктів міжнародного цивільного процесу
- •Глава 24 Взаємна цивільно-процесуальна допомога
- •24,1. Загальне уявлення про взаємну цивільно-пооцесуальиу допомогу
- •24.2. Вручення судових та позаеуцовт документів особам, що знаходяться за кордоном
- •24,3. Виконання доручень іноземних судів у цивільних
- •Глава 25
- •25.1. Визначення понять «визнання» та «виконання» іноземних судових рішень
- •25.2. Процедура визнання та надання дозволу на виконання іноземного судового рішення
- •25.3. Визнання та виконання рішень іноземних судів за Мінською конвенцією 1333 р.
- •25.4. Визнання та виконання іноземного судового рішення за законодавством України
- •Глава 26
- •26.1, Поняття міжнародного комерційного арбітражу
- •28.2. Сучасні тенденції у сфері арбітражного розгляду справ
- •26.3. Загальна характеристика арбітражного розгляду справ
- •28.5. Компетенція арбітражного суду. Арбітражна угода
- •Глава 27
- •27.1. Формування складу арбітражного суду
- •27,2. Підготовка та здійснення арбітражного провадження
- •27.3. Винесення арбітражного рішення
- •Глава 28 Виконання арбітражних рішень
- •28,1. Судовий контроль у місці винесення арбітражного
- •28.2. Визнання та приведення по виконання іноземного арбітражного рішення
- •Глава 29
- •23.1. Загальна характеристика та сфера дії Закону від 24.02.1934р.
- •23.2. Склад арбітражного суду
- •29,3. Здійснення арбітражного розгляду справи
- •28.4. Припинення арбітражного розгляду справи
- •2В. 6. Визнання та виконання арбітражних рішень
26.3. Загальна характеристика арбітражного розгляду справ
Вище (див. гл. 26.1.1) підкреслювалось, що міжнародний комерційний арбітраж являє собою орган, який не входить до системи державних судів. Саме цим обумовлюється те, що в арбітражному процесі стає можливим уникнути тих недоліків, які, з точки зору сторін арбітражного процесу, притаманні судовому цивільному процесові. Справа в тому, що розгляд цивільних справ у державних судах, як відомо, здійснюється за правилами національного цивільного процесу. Це породжує для сторін арбітражного розгляду справ певні негаразди, навіть складнощі, з яких особливої уваги заслуговують такі.
1. Необізнаність сторін зі вказаними національними цивіль-но-процесуальними правилами. Навіть для юриста за фахом було б безглуздим висувати вимогу щодо обізнаності в особливостях цивільно-процесуального регулювання, що мають місце у всіх правових системах світу. Тим паче неможливо вимагати це від звичайної сторони міжнародного цивільного процесу. Внаслідок цього зазначена сторона вимушена звертатись до послуг відповідного національного адвоката, що, як зрозуміло, ніяким чином не сприяє здешевленню витрат у справі. До того ж практика свідчить, що належну уяву про кваліфікацію такого адвоката сторона нерідко може отримати лише після того, коли справу вже розглянуто. Тобто, у випадках програшу справи цс будуть вже не просто витрати, а марні трати.
2. Усі суди без винятку здійснюють провадження у справі своєю державною мовою. Це знов-гаки вимагає від сторін додаткових витрат на послуги перекладачів, засвідчення перекладів і т. ін.
3. Будь-яка судова система складається з декількох (щонайменше з двох) судових інстанцій. Це передбачає встановлення
Див.: Там само. С. 2М8-290.
523
певних формальностей щодо процедур провадження у різних судових інстанціях, а з урахуванням загальновідомої перевантаженості цивільних судів справами, він призводить до такої тяганини у розгляді спорів, яка з точки юру торгового обороту, наприклад у випадках спорів щодо якості поставленого товару, є вкрай небажаною.
4. Кожен орган судової системи відповідної держави, за самим фактом його створення, вважається здатним на належне вирішення будь-якої цивільної справи, яка за законом віднесена до його компетенції. Проте ця презумпція, що має достатні підстави з точки зору національного права, не спрацьовує у випадках розгляду комерційних спорів. Дійсно, важко погодитись з тим, що у кожному з наших судів першої інстанції завжди є судді, які мають потрібні знання та навички, що є необхідними при розгляді справ, пов'язаних, наприклад, з міжнародними морськими перевезеннями вантажів. Саме цей недолік загальної судової системи прийнято позначити як певну некомпетентність суддів щодо специфіки комерційних справ, які підлягають їхньому розгляду.
5. Раніше вже зазначалося (див. гл. 24.4.1), що нерідко при застосуванні національних правил припустимості доказів виникають великі ускладнення. Внаслідок цього можуть мати місце ситуації, коли у справі є певні фактичні дані, які не оспорюються сторонами, проте які, з огляду на національні процесуальні правила, не можуть бути використані судом у якості доказів по справі.
6. Але проблема, то пов'язана з доказами у конкретній цивільній справі, цим не вичерпується. Справа в тому, що предметом комерційних договорів нерідко бувають ноу-хау, діловий досвід, новітні технологічні досягнення і т. ін., що у загальному вигляді позначається як «комерційна таємниця», а її, як правило, сторони розголошувати не прагнуть. Проте, розгляд справ державними судами здійснюється завжди усно та, у більшості випадків, у відкритому судовому засіданні. До того ж докази, на яких грунтується рішення, більшою чи меншою мірою відтворюються у судовому рішенні, яке завжди проголошується відкрито. Подібна ситуація у ряді комерційних справ може стати принципово неприйнятною.
7. Нарешті, з наведених раніше даних (див. гл. 25.2) випливає, що можливість визнання та виконання іноземного судового рішення у конкретній державі с досить таки обмеженою, що теж може утримувати сторони відповідних спорів від звернень до державних судів.
Головним призначенцям міжнародного комерційного арбітражу
524
як альтернативного засобу вирішення спорів є усунення або хоча б нейтралізація зазначених та деяких Інших ускладнень, що можуть супроводжувати процес власне судового розгляду спорів. Внаслідок розробки спеціальних заходів щодо подолання таких ускладнень, переваги, які отримує процес арбітражного розгляду справ, за великим рахунком, стають дзеркальним відбитком того, про що тільки-но Йшлося. Які ж переваги маг арбітражний розгляд спорів?
1. До участі в арбітражному розгляді залучаються за угодою сторін або в інший спеціально передбачений засіб лише відповідні фахівці, щодо кваліфікації яких у питаннях, пов'язаних з предметом спору, ніяких сумнівів не виникає. Як правило, це визнані спеціалісти у тій чи іншій галузі міжнародного приватного права або навіть експерти відповідних міжнародних організацій.
У якості прикладу можна послатись на рекомендаційні списки арбітрів Міжнародного комерційного арбітражного суду та Морської арбітражної комісії при Торгово-промисловій палаті України, серед яких 4 академіки та 2 члсни-кореспонденти академій наук, 19 докторів юридичних наук, професорів, 15 кандидатів юридичних наук, доцентів, 3 заслужених діячі науки і техніки, 12 заслужених юристів України, які, до того ж, представляють не тільки Україну, а й Австрію, Болгарію, Великобританію, Македонію, Німеччину, Норвегію, Польщу, Росію, Словакію, США, Фінляндію. Францію. Хорватію, Чехію. Швецію і Югославію1.
2. Безумовно, маючи можливість обрання арбітрів з подібних переконливих списків, сторони арбітражного процесу впливають на сул, виключаючи можливість участі у справі недостатньо кваліфікованих арбітрів, чим, певною мірою, сприяють винесенню за спором справедливого рішення. Однак цим, так би мовити безпосереднім впливом на арбітрів, справа не закінчується. Зацікавленість сторін у справедливому вирішенні спору знаходить своєрідне відображення у ставленні самих арбітрів до справи: певні моральні, а головним чином - матеріальні результати, що виникають внаслідок визнання тієї чи іншої особи арбітром, «примушують» його діяти у процесі розгляду спору об'єктивно, неуперєджено і у найбільш справедливий спосіб, оскільки у випадку винесення несправедливого рішення ця особа може втратити зазначений статус (її просто перестануть запрошувати до розгляду спорів).
" Див.: Международный коммерческий арбитраж к Украине: чаконодатель-ctiio и практика •' Под общ. ред. И. Г. Побирченко.- К.: 1н Юре. 2000.- С. 5.
525
3. У випадках арбітражного розгляду сторони мають майже необмежену можливість визначати процедуру здійснення арбітражного провадження, зокрема надавати рекомендації арбітрам щодо визнаваних ними фактів як доказів по справі. Слід зауважити, що арбітри завжди вкрай уважно ставляться до узгодженої волі сторін, оскільки саме завдяки їй вони тільки і стають арбітрами у справах. До того ж, арбітражне провадження завжди здійснюється не на очах публіки, мовою, щодо якої досягнуто домовленість сторін, а винесене арбітрами рішення може бути опубліковане виключно за попередньою взаємною згодою сторін.
4. Арбітражний розгляд спорів е менш заформалізованим, внаслідок цього - більш швидким, а завдяки зазначеному га відсутності у цьому розгляді другої чи якоїсь іншої інстанції, він стає відносно і дешевшим та майже завжди остаточним засобом вирішення комерційних спорів. Тобто, як зазначається у цьому зв'язку, сторони віддають перевагу завершеності, а не педантичній юридичній чіткості процесу1.
5. Нарешті, система міжнародних конвенцій забезпечує майже повну можливість примусового виконання рішень міжнародного комерційного арбітражу. Зокрема, О. В. Брунцева вважає, що за Нью-Иоркською конвенцією, забезпечується виконува-ність арбітражного рішення практично у всьому світі".
Отже, зростаюча популярність арбітражного розгляду комерційних спорів, про яку раніше зазначалось, пояснюється не лише певною недовірою до національних судових засобів вирішення таких спорів, а й власними перевагами арбітражу, які, на мою думку, є вкрай суттєвими.
26.4. Види міжнародного комерційного арбітражу
Міжнародні комерційні арбітражі прийнято класифікувати на види за порядком створення (виникнення) та залежно від характеру спорів, для вирішення яких арбітражі створюються.
І. Залежно від порядку утворення міжнародні комерційні арбітражі поділяються на постійно діючі та арбітражі ad hoc (лат.-на випадок, для кожного окремого випадку).
Постійно діючі міжнародні комерційні арбітражі зазвичай ство-
ч Див.: Ерпылква Н. Д. Цит. праця,- С. 296. " Див,: Брунцева Е. В. Цит. праця.-С. 190.
526
рюються відповідними міжнародними комерційними організаціями. Наприклад, Міжнародний Комерційний Арбітражний Суд при МТП в Парижі функціонує з 1923 р. За період свого існування Суд розглянув більше 8 тис. справ, нагромадивши унікальний досвід та отримавши високу світову репутацію1. На національних рівнях постійно діючі арбітражні установи створюються національними торговими асоціаціями (наприклад - Міжнародний комерційний арбітражний суд при Торгово-промисловій палаті України). Об'єднує всі такі арбітражі те, що вони діють не просто на постійних засадах, а відповідно до встановленого у кожному окремому випадку регламенту, який являє собою своєрідний, «арбітражно-процесуальний кодекс» того чи іншого арбітражного суду.
Міжнародні комерційні арбітражні суди ad hoc створюються сторонами спеціально для вирішення певного спору. Тобто, такі суди створюються кожен раз як наслідок виникнення спору і втрачають свої повноваження (припиняють свою діяльність) разом з винесенням рішення, яким закінчується розгляд цього спору.
Арбітражі ad hoc, певною мірою умовно, можна поділити на два різновиди. «Чистий» випадок арбітражу ad hoc має місце тоді, коли разом з його створенням сторони визначили процедуру, за якою цей суд буде здійснювати арбітражне провадження та виносити рішення у справі. Проте, сторони не завжди здатні, мають змогу або бажають створювати правила процедури для таких арбіт-ражів. У зв'язку з цим певні комерційні організації, а частіше -постійно діючі міжнародні комерційні арбітражі передбачають можливість на умовах, визначених у їхніх регламентах, здійснювати діяльність щодо процесуального забезпечення розгляду справ арбітражами ad hoc. Тобто, у таких випадках має місце певна взаємодія цих двох видів арбітражу. У доктрині МПрП підкреслюється, що практика сприяння діяльності арбітражів ad hoc з боку постійно діючих арбітражів отримала досить широке розповсюдження. Сутність цієї практики полягає в тому, що у випадку наміру господарюючих суб'єктів передати свої суперечки на розгляд арбітражу ad hoc, відповідні арбітражні центри часто надають допомогу у призначенні арбітрів, прийнятті рішення з питань відводу арбітрів чи припинення їх повноважень з інших підстав, в організації слухання справи, зокрема шляхом надання для цього приміщень, послуг,
Див.: АшераД. Международный арбитражный суд МТП // Хозяйство и прано.- 1996,-№ 10.-С. 162.
527
перекладачів, друкарок тощо1, Найвідомішим прикладом цього є діяльність Міжнародного комерційного суду у Стокгольмі.
Такий різновид арбітражних судів ad hoc прийнято позначати як випадок «адміністрованого арбітражного суду». Цей різновид займає певне проміжне положення між власне арбітражом ad hoc, до якого він належить за характером утворення, та постійно діючим арбітражним судом, процедурні правила якого він використовує у процесі розгляду справ. У зв'язку з цим у доктрині не існує єдності поглядів щодо таких судів. Одні автори не вважають цей різновид самостійним, відносячи їх до арбітражів ad hoc як таких, інші виокремлюють його у третій, особливий вид арбітражних судів поряд з двома зазначеними вище, хоча така точка зору не виглядає досить переконливою. Справа в тому, що без відповідної угоди сторін арбітраж ad hoc не виникне ніколи, а от здійснювати арбітражне провадження без сторонньої допомоги він зз певних умов може,
2. За характером комерційних спорів постійно діючі арбітражні суди розподіляються на арбітражі загальної юрисдикції та спеціалізовані арбітражні суди. До судів загальної юрисдикції відносяться названі раніше Міжнародний комерційний арбітражний суд при МТП або Міжнародний комерційний арбітражний суд при Торгово-промисловій палаті України. Спеціалізованими міжнародними арбії-ражами є такі, що розглядають лише окремі види спорів- морські арбітражі (арбітраж Ллойда, Морська арбітражна палата у Парижі) та арбітражі, які розглядають спори щодо торгівлі конкретними видами товарів (арбітраж Лондонської асоціації по торгівлі зерновими, арбітражний суд при Федерації по торгівлі бавовною у Гдині, арбітраж при Нідерландській асоціації по торгівлі кавою тощо).