Часть II. Современная история

ситься, поскольку идея примирения и усилия по примирению кон­фликтующих сторон входят в корпус правовых требований к совре­менному законодательству (не только к судебному праву, но и ко многим другим отраслям). Идея судьи-миротворца пронизывает правовые установки практически во все исторические эпохи, включая первобытную, и на этом основании способность судьи примирить стороны можно считать одним из самых древних уме­ний человека.

Формализованный суд действовал в обществах с централизо­ванной и иерархизированной властью, при этом суды создавали свою иерархию низших и высших судов (суды вождей малых пле­мен, суды вождей крупных племен). В колониальный период в ко­ролевстве Буганда в середине XIX в. эта иерархия судов включала следующие ступени: вожди малых племен — вожди крупных пле­мен — королевский министр — король (кабака).

Разрешение конфликтов в судах обычного права было наце­лено на исполнение древнейшего принципа судебной деятельно­сти — примирения враждующих сторон. В африканском социаль­ном контексте судебные решения нацелены на достижение "при­мирения и восстановления гармонии" (А. Эллот). Суд занимается не столько отысканием и подтверждением фактов и соответству­ющих норм, сколько заботами по наведению порядка с одновре­менным устранением причиненного зла и восстановлением мира и согласия в потревоженной общине. Широкое распространение имеют практика испытаний "судом божьим", принцип талиона и другие традиционные для древних и средневековых обществ про­цедуры.

Все стадии юридически значимых действий тесно переплете­ны с традициями и обычаями данной родовой или племенной общ­ности, с магическими и социально-бытовыми ритуалами и жестко контролируются сложившимися запретами и общественными санк­циями, вплоть до самого сурового наказания в виде изгнания из рода-племени (превращение индивида в существо без рода — без племени, внешне свободное, "вольное как птица", а на самом деле становящееся объектом безнаказанных насилий и преследований со стороны первого встречного, необязательно сородича).

Брачный союз двух семейств в своем оформлении проходит несколько этапов: выбор невесты, согласование размера и усло­вий выплаты приданого, улаживание конфликтов между мужем и женой, в том числе в случае их развода, и др. Принятие насле­дования также оформляется многими ритуалами и требованиями. В странах Тропической Африки наследование может осуществ­ляться в нескольких разновидностях: наследование по родственной линии отца или по линии матери, наследование бесспорное (авто­матическое) и по выбору (наследник определяется после смерти

Тема 31 Развивающиеся страны

667

наследодателя), наследование полное и наследование совместное и др.

В настоящее время обычное право становится объектом целе­направленных воздействий — систематизации и кодификации. Осо­бенно успешно идет работа по кодификации карательного права; более неподатливыми являются правовые требования и принципы, тесно примыкающие к религиозно-богословским построениям либо к вопросам частного и общественного (общинного) правового обще­ния, связанного с личными и имущественными отношениями в семье, общине, а также за их пределами.

Основными направлениями и способами перемен можно счи­тать следующие: постепенное или законом подкрепленное внедре­ние современной судебной системы взамен традиционной; рецеп­ция и применение европейских законоустановлений вместо норм и требований обычного права; введение норм и принципов европей­ского права в качестве сосуществующих с обычным правом; пря­мой запрет некоторых обычаев или традиционных форм регулиро­вания конфликтов — рабства за долги, нанесения увечья в поряд­ке мести или по принципу талиона и др.

Следующей после обычного права ступенью исторической эволюции источников права было и остается традиционное пра­во — индусское, мусульманское, конфуцианское. Исторически обычное и традиционное право нередко сосуществовали, о чем свидетельствует, к примеру, такой текст из "Законов Ману": "Веду, смрити, одобренный обычай и то, что согласуется с доброй совестью, мудрые провозгласили прямым доказательством дхар­мы" (Законы Ману, 11, 12). Среди основных стадий оформления древнеиндусского права самой важной следует считать помимо Вед и смрити (дхармашастр и артхашастр) еще и стадию комментариев к дхармашастрам, которые, собственно, и придали священным религиозным текстам вид компиляции и толкований, а следова­тельно, практических руководств религиозно-этического и религи­озно-правового характера. Именно в этих комментариях, состав­ляемых брахманами, были собраны, упорядочены и модифициро­ваны наиболее распространенные институты и нормы обычного права. Период составления и комментариев к дхармашастрам (VII— XVII вв.) стал, по некоторым оценкам, периодом "критического исследования и консолидации права" (С. Десаи). Позднейшие дхар-машастры и комментарии к ним, например дхармашастра Нара-дасмрити, представляют собой законченное произведение юриди­ческого назначения, сочетающее брахманские наставления с функ­циями судебника, в котором изложены почти все процедуры и требования материального и процессуального права.

Следующая стадия эволюции права связана с модификацией традиционного права под воздействием местного и колониального

668