Тема 9. Древний Рим

19Е

Источники и основные институты римского права

По своей этимологии римские термины "право" и "закон" вос­ходят к таким словам, которые означают связь (то, что связыва­ет). Об этом весьма красноречиво свидетельствует текст XII таб­лиц, где можно встретить запись о том, что в результате како­го-либо законного действия словом или символическим жестом (со словами) устанавливается правовая связь. В ст. 3 табл. V санкци­онируется привычная форма фиксации завещания, создаваемого волей завещателя. "Как кто распорядится на случай смерти насчет

своего домашнего имущества или насчет опеки, да будет правом" (Савельев В.А. История римского частного права. М., 1986. С. 25)| Фраза "да будет правом" (ita ius esto) на протяжении последних десятилетий претерпела самые разнообразные модификации, не­редко утрачивая правовой смысл, который является в ней самьи существенным.

Фразу переводили в следующих вариантах: "да будет так" (Ковалев С. История Рима. 1948), "пусть будет это соглашение как бы законом" (Новицкий И.Б. Основы римского гражданского пра­ва. 1956), "так пусть то и будет нерушимым" (Хрестоматия по ис­тории Древнего Рима / Под ред. А.Л. Утченко. 1962), "так пусть и будет право" (Дождев Д.В. Римское архаическое наследственное право. 1993).

Самым фундаментальным из определений права, уясняющих способы его происхождения, является положение Модестина о том, что "все право сотворено договором, установлено необходи­мостью или закреплено обычаем".

Все право делилось римскими юристами на публичное и ча­стное (по своему общеполезному действию), на квиритское, пра­во латинов и право народов (по распространенности в римской об­щине и за ее пределами). Были также попытки дать универсаль­ное определение права, сравнимое с необходимыми закономерны­ми связями в природе. Такое право получало название либо права народов (общего всем народам, общенародного права), либо есте­ственного права. Цивильное право римлян по первоначальному его смыслу и назначению следует считать народным правом рим­лян (в отличие от права общенародного), а затем уже и частным (гражданским) правом.

Слово "цивитас" означает общину, которая стала городом, включающим для древнего римлянина очень многое из того, что присуще родо-общинной организации: "законы и стены", "дома и право", "пенаты и святыни" (Вергилий. Энеида. I. 264; II. 137, 293). Здесь же, по словам Горация, "Верность и Мир, Честь и Доблесть, Стыдливость старинная" (Вековая песнь. 57—-58). По авторитетно­му обобщению Цицерона, "уничтожение, распад и смерть граждан­ской общины как бы подобны упадку и гибели мироздания" (О го­сударстве. III 34).

По определению Павла, слово "право" означает то, что "все­гда является справедливым и добрым — каково естественное пра­во". Юрист Флориан уточнял это положение следующим образом: природа установила между нами родство, следовательно, является преступлением (nefas — нечестием, грехом), когда один человек строит козни другому, например, с помощью насилия. Защита сво­его тела от насилия, таким образом, должна считаться правомер­ной. И еще одно уточнение Павла относительно права и правопо-

196 Часть I История права и государства в древности и в средние века

нимания: право по способу возникновения есть также то место, где выносится решение, оно "везде, где претор, соблюдая вели­чие своей высшей власти и соблюдая обычаи предков, установил провозглашаемые им права ." (Д. 1. 11).

Близко к праву примыкает и смысл слова "закон". Законы — это установленные правила, принятые как обязательные, как связывающие. Первоначально закон (lex) есть всякое правило, ко­торое римский гражданин устанавливает для себя вместе с дру­гими (договор, завещание). Затем закон становится "общим пред­писанием", "общей клятвой государства" и, наконец, тем, что на­род "приказывает и устанавливает". Характерно, что договор иногда определялся в стиле пословичной мудрости: "договор — это закон для двоих", выделяя тем самым еще одно проявление связанности законом (ср. русскую поговорку "уговор дороже де­нег").

В публичном праве это публичные законы — законы комици-атные, плебисцитумы, эдикты, сенатусконсульты, конституции принцепса (в трех разновидностях), а также законы, подтвержда­ющие какой-либо акт (выборы, торжественное обещание повино­ваться царю либо впоследствии магистратам — lex curiata de imperio). Сюда относятся требования и правила пользования алта­рем, правила продажи в аренду и др.

В частном праве (оно именовалось также цивильным правом, правом полноправных квиритов, гражданским частным правом) это одностороннее или многостороннее проявление воли. В последнем случае таковыми считались уставы коллегий, товариществ, регла­ментация правоотношений и раздела правомочия, например, в от­ношении земельного участка, условия продажи по принудитель­ному взысканию.

Все население периода республики делилось на граждан, ла­тинян и чужестранцев. Правоспособность римского гражданина обозначалась специальным термином. При этом различалась право­способность частная и правоспособность публичная. Первая в пол­ном объеме означала право вступать в брак (со всеми правовыми последствия), заключать договоры и сделки и право обращаться в суд за защитой прав. Публичная правоспособность включала пра­во принимать участие во всех общественных религиозных обрядах и всех гражданских торжествах, право пользоваться вещами, находящимися в публичном пользовании, куда входили театры, бани, общественные пастбища и др., право на занятие свободно­го публичного земельного фонда; право голоса в народных собра­ниях и право быть избранным на государственные должности. За все эти правовые возможности гражданин нес обязанности во­енной службы, податную повинность, обязанности присяжного су­дьи и опекуна.