Тема 9 Древний Рим

199

следящих за порядком на рынке, правителей провинций и др. Это было право с высоким рангом обязывающей силы. Дело в том, что претор являлся высшим должностным лицом, следующим по рангу за консулом, но ему не подчинявшимся в силу общей тра­диции не вмешиваться в дела друг друга без важного на то ос­нования и соответствующего полномочия. Он обладал правом им-периума, созывал народные собрания, представлял законопроек­ты, издавал ежегодные эдикты (публично-правовые установления, включавшие также нормы частного права) и давал юридические разъяснения, имевшие обязательную силу. Эдикты претора пере-гриное (с 242 г. до н.э.) составлялись с большой свободой усмот­рения в выборе юридических конструкций. Претор мог в своих формулировках правовых требований ссылаться на справедливость (aequitas), "естественный разум" и "право народов" ("общенарод­ное право").

Важным источником права был закон, оформляемый постанов­лением народного собрания. "Закон либо предписывает, либо зап­рещает, либо дозволяет, либо наказывает", — разъяснял некото­рые из его важных общественно полезных функций юрист Моде-стин. Закон отличался от обычая тем, что имел четкую, письмен­но фиксированную форму, тогда как обычай можно считать непи­саным законом (lex non scripta). Некоторые из устойчивых и не­изменных обычаев и правовых принципов именовались своеобраз­ными законами Так, принцип талиона (равновозмездности, равного воздаяния за содеянное) так и назвали — "закон талиона" (lex talionis), а право сильного (кулачное право, или "закон — мое желание, кулак — моя полиция", по разъяснению одного из пер­сонажей Н.А. Некрасова) именовалось "законом в руке" (lex in manibus).

В древности закон представлял собой решение народного со­брания, затем решение комиций собрания того или иного вида — по куриям, по центуриям или по трибам. Однако для полной силы закона требовались согласованные действия трех учрежде­ний: магистрата, народного собрания и сената. Магистрат (консул, диктатор или претор, имевшие право созывать народное собра­ние) должен заранее подготовить проект закона, именуемый rogatio legis (испрошение закона); народ, собранный в комиций, мог принять или отвергнуть проект целиком, не обсуждая его (выносилась резолюция либо одобрительная со словами "как про­сишь", либо отрицательная со словами "стою на старом законе"; после этого закон, предложенный магистратом и принятый народ­ным собранием, нуждался в одобрении со стороны сената (auctoritas patrum)).

Принятые таким образом законы именовались испрошенными в отличие от законов, принятых по делегации военачальниками в

200

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

I

Тема 9. Древний Рим

201

завоеванных ими провинциях (leges datae). Каждый закон имел три рода формулировок: надпись (praescriptio), которая сообщала имена инициаторов закона, вид народного собрания и обстоятельства, сделавшие необходимым принятие закона; содержание закона (rogatio); санкцию, представляющую собой конкретную гарантию | соблюдения (мера ответственности, наказания и т.д.).

К числу источников права относились также сенатусконсулъ-ты — постановления сената во исполнение законов, либо поста- ! новления, содержавшие общие принципиальные положения для какой-то области регулирования, либо, как это стало практико­ваться в период империи, оформление законодательных предложе­ний императора. Особую разновидность источников права составили толкования знатоков права, они именовались словом ответы либо термином юриспруденция.

Обычное право действовало тогда, когда не было ни закона, ни четко определенного права участников правового общения. Со временем обычай стал вытесняться законом, но и в этом случае сила и авторитет его не подвергались сомнению, хотя снабжались некоторыми оговорками. Юлиан в 319 г. н.э. определял обычай как молчаливое согласие большинства и уточнял, что "авторитет обы­чая и долговременного <его> применения представляется нема­лым, однако его не следует доводить до такого значения, чтобы он преодолевал разум или закон" (С. 8. 52. 2).

Гай резюмировал всю совокупность источников права в таких словах: "Гражданское право римского народа состоит .из законов, решений плебеев, постановлений сената, указов императора, эдик­тов тех сановников, которые имеют право издавать распоряжения, и из ответов юристов" (Институции. 1.2).

Указы императора имели несколько разновидностей: консти­туции, декреты, мандаты и рескрипты. Решения собрания плебе­ев именовались плебисцита и имели силу закона. Гай опускает, но подразумевает обычное право, а также естественное и общена­родное право.

О двух последних он говорит при разборе конкретных казу­сов или институтов права. "И не только то, что делается нашею собственностью посредством передачи (traditio), принадлежит нам по естественному праву, но также и то, что мы приобретаем путем завладения, так как вещи эти были бесхозяйными, как, на­пример, те, которые захватываются на земле (дикие звери), в море (рыбы) или в воздушном пространстве (птицы)... По общена­родному праву нам принадлежит также и то, что мы захватыва­ем у неприятеля" (Институции. 1. 66, 69).

В эпоху империи был издан ряд указов для облегчения пользо­вания в суде обширным литературным материалом. В 426 г. изда­ется закон Феодосия II и Валентиниана III о цитировании (lex

Allegatoria). Этот закон придал обязательную юридическую силу! сочинениям пяти юристов — Папиниана, Павла, Ульпиана, Моде-1 стина и Гая. Он ввел также принцип большинства в чисто научное | дело толкования (при равенстве голосов решает мнение Папини­ана) и придал особую силу сентенциям Павла ("мы также пред-j писываем, чтобы сентенции Павла всегда имели силу").

Основные институты. Институты римского права в наиболее I обобщенном виде обозначались как институты личного права, вещного j права, обязательственного права, права исков (законных действий).

Права лиц измерялись тремя характеристиками (положения-1 ми, статусами) — статусом свободы, статусом гражданства и фа- [ мильным статусом.

Перечисленные статусы служили показателями степени пра- I воспособности гражданина: в статусе свободного гражданин имел наибольшую правоспособность, и, наоборот, с утратой свободы на­ступала наибольшая утрата правоспособности. Частичная утрата правоспособности связывалась с изгнанием гражданина из город­ской общины либо с обращением в пленного. Малая утрата означала изменение статуса члена семьи, например переход дочери под власть домовладыки другой семьи — семьи мужа или его отца. Различалась также абсолютная утрата правоспособности — в свя­зи с объявлением вне закона ("волчья голова"). В случае соверше­ния тяжкого преступления гражданин мог уйти на положение ла-тина, перегрина, что означало отказ от прав гражданина (такая практика имела место в период республики).

Свобода, по Флорентину, суть естественная власть граждани­на делать то, что ему нравится, если это не запрещено законом или не предотвращено силой (Д. 1. 5. 4). Обладать правоспособнос­тью во всех областях (caput habere) значило быть правоспособным одновременно в политической, семейной и имущественной облас­тях общения при наличии следующих трех условий: быть свобод­ным, а не рабом; принадлежать к числу римских граждан, а не чужеземцев; не быть подчиненным власти главы семьи (pater familias). Обладание этими тремя статусами и означало то "полное римское право", о котором любил распространяться один из пер­сонажей чеховского "Ионыча".

Правоспособность в области частных правоотношений, где квириты имели дело с Перегринами и латинами, подразделялась на две разновидности: ius connubii (право вступать в регулируемый римским правом брак, создавать семью) и ius commercii (право быть субъектом во всех имущественных правоотношениях и уча­стником соответствующих сделок).

В римской юриспруденции не было еще конструкции юриди­ческого лица, однако различались объединения лиц с особыми пол­номочиями, которые именовались корпорациями (corporationes).

202 Часть I История права и государства в древности и в средние века

Источником их полномочий и возможностей всегда были государ­ственные установления (законы). Корпорации были четырех типов: муниципия — объединение граждан первоначально случайного характера, затем из числа жителей данной местности, популюс романус (римский народ) — объединение, которое коллективно могло приобретать собственность, заключать договоры или быть назначенным наследником; коллегия — частное объединение со специализированными функциями, такими, как ремесло или тор­говые гильдии, похоронные общества либо общества, предназна­ченные для отправления религиозного культа (императоры отнес­лись к коллегиям с подозрительностью, и поэтому с самого нача­ла было установлено, что ни одна коллегия не может быть осно­вана без государственного одобрения); благотворительные органи­зации — они становятся предметом заботы и регулирования в постклассический период, когда развивается практика пожертво­ваний прежде всего в пользу церкви и с какой-либо благотвори­тельной целью и обязанностью, причем церковь со временем ста­ла обладательницей права и обязанности надзирать за ними.

Личное право в изложении Гая предстает в следующем виде. После рассмотрения различных правовых состояний лиц (статусов) и анализа статуса свободных из ряда отпущенных на волю ведет­ся речь о власти, рассматривается власть над рабами, власть ро­дителей над детьми и, наконец, говорится о браке, о том, каки­ми способами прекращается родительская власть над детьми, а также об опеке и о том, какими способами она прекращается.

В семье, как правило, абсолютной родительской властью в виде абсолютного авторитета обладает глава семейства (pater familias), а его власть именуется отеческой (patria potestas). Эта власть упоминается в XII таблицах, но, по мнению историков, она существовала со времен Ромула. Позже появилась возможность вступления в брак с уменьшенной властью мужа в качестве гла­вы семейства — если брак заключается без перехода под автокра­тическую власть мужа. В этом случае имущество супругов остается обособленным и даже подарки между мужем и женой не призна­ются юридически действительными.

Ближайшими агнатами отца из числа находившихся под его властью были сыновья, дальними — братья, их сыновья. "Если отец трижды продаст сына, то пусть сын будет свободным от вла­сти отца" (III, 1). В этом случае сын, как и замужняя дочь, ста­новится когнатом, т.е. таким родственником, который лишается права первоочередного наследования.

Брачный возраст наступал с 14 лет для мальчиков и с 12 лет для девочек, но если их возраст был меньшим, чем положено, и они пребывали под отцовской властью, то им следовало находиться под надзором специальных опекунов-надзирателей (туторов).